Ubezpieczenie eksperymentu medycznego - „brak wątpliwości to przyjemne marzenie.”

Należy się zgodzić z tym stanowiskiem, tj. iż „Wyjaśnienia wymaga kwestia kręgu podmiotów przeprowadzających eksperyment medyczny obowiązanych do zawarcia umowy ubezpieczenia odpowiedzialności cywilnej. Analiza rozdziału 4 ustawy o zawodach lekarza i lekarza dentysty pn. „Eksperyment medyczny”, pozwala na wniosek, że obowiązanym do zawarcia umowy ubezpieczenia OC jest ośrodek badawczy na terenie którego realizowany jest eksperyment medyczny, a nie osoba przeprowadzająca eksperyment (badacz). W związku z brakiem legalnej definicji terminu „podmiot przeprowadzający eksperyment medyczny”, kwestia ta wymaga doprecyzowania.”[1]

Samo rozporządzenie z dnia 23 grudnia nie doprecyzowuje tej kwestii.

Z drugiej strony ubezpieczeniem OC objęta jest odpowiedzialność cywilna podmiotu przeprowadzającego eksperyment medyczny za szkody wyrządzone działaniem lub zaniechaniem ubezpieczonego, uczestnikowi, o którym mowa w art. 21 ust. 5 ustawy o zawodach lekarza i lekarza dentysty oraz osobie, której skutki eksperymentu mogą bezpośrednio dotknąć, w związku z prowadzonym eksperymentem medycznym, które to działanie lub zaniechanie miało miejsce w okresie ubezpieczenia (§ 2 ust. 1rozporządzenia), co przy przyjęciu wykładni funkcjonalnej, mogło by sugerować, że chodzi o każdy podmiot, w tym osoby fizyczne, który przeprowadza eksperyment medyczny.

Zakres ubezpieczenia.

Z zakresu tego ubezpieczenia wyłącza się odpowiedzialność zakładu ubezpieczeń za szkody enumeratywnie określone w rozporządzeniu (§ 2 ust. 2rozporządzenia), tj. ubezpieczenie nie obejmuje szkód: 1) polegających na uszkodzeniu, zniszczeniu lub utracie rzeczy; 2) wyrządzonych przez osobę biorącą udział w przeprowadzaniu eksperymentu medycznego bez wymaganych prawem uprawnień lub kwalifikacji albo w okresie ich zawieszenia; 3) powstałych wskutek przeprowadzania eksperymentu medycznego bez uzyskania pozytywnej opinii komisji bioetycznej albo Odwoławczej Komisji Bioetycznej, albo wbrew jej warunkom; 4) powstałych wskutek przeprowadzania eksperymentu medycznego, którym kieruje osoba niespełniająca wymagań określonych w art. 23ustawy o zawodzie lekarza i lekarza dentysty oraz uszczerbek majątkowy polegający na zapłacie kary umownej (§ 2 ust. 3rozporządzenia).

Wyłączenia dotyczą zatem, głównie sytuacji przeprowadzania eksperymentu medycznego z naruszeniem przepisów ustawy o zawodach lekarza i lekarza dentysty oraz sytuacji nadzwyczajnych, którym trudno jest się przeciwstawić.

Należy jednak wyraźnie uświadomić sobie inne problemy związane z ubezpieczeniem odpowiedzialności cywilnej.

Otóż ochrona ubezpieczeniowa jest udzielana na podstawie ogólnie obowiązujących przepisów prawa cywilnego, w tym art. 415Kodeksu cywilnego, co oznacza że szkoda musi być zawiniona przez ubezpieczonego. W rezultacie efekt jest taki, że może nie powstać ochrona za szkody wyrządzone wskutek efektów eksperymentu medycznego, opisanych w informacji dla pacjenta, na ryzyko którego pacjent się zgodził. Zgoda pacjenta, w myśl starej rzymskiej zasady „volenti no fit iniuria” („chcącemu nie dzieje się krzywda”) wyłącza po prostu winę ubezpieczonych, a tym samym ich odpowiedzialność, czego skutkiem jest brak odpowiedzialności gwarancyjnej ubezpieczyciela.

Również na tę okoliczność zwróciło uwagę Prezydium Naczelnej Rady Lekarskiej „[…] zakres obowiązkowego ubezpieczenia OC podmiotu przeprowadzającego eksperyment medyczny (§ 2 projektu) nie obejmuje działań, które są niezawinione i wynikają z nowatorskiego charakteru prowadzonego eksperymentu medycznego. W ocenie Prezydium NRL uczestnik eksperymentu powinien mieć zapewnioną realną możliwość uzyskania odszkodowania za szkody zdrowotne poniesione w związku z udziałem w eksperymencie medycznym, a zatem także za szkody, które nie powstały w wyniku działania lub zaniechania podmiotu przeprowadzającego eksperyment medyczny. Znacznie częściej odszkodowanie będzie należało się uczestnikom eksperymentów medycznych oraz osobom, których skutki eksperymentu mogą bezpośrednio dotknąć z powodów innych niż te, które obejmuje swoim zakresem każde ubezpieczenie odpowiedzialności cywilnej.” [1]

Prowadzi to do wniosku, że pomimo spełnienia obowiązku ubezpieczenia, uczestnik eksperymentu nadal w dużym stopniu sam ponosi ryzyko udziału w badaniu.

Z tego względu trudno nie pokusić się o wniosek, iż ze względu na bezpieczeństwo uczestnika eksperymentu medycznego ważne jest zapewnienie również ubezpieczenia dobrowolnego typu „non-fault liabillity”, które zapewnia ochronę ubezpieczeniową w przypadku szkód, za które prowadzący eksperyment medyczny nie ponosi winy. W tego rodzaju ubezpieczeniu do odszkodowania uprawnia fakt poniesienia uszczerbku na zdrowiu przez uczestnika w związku z eksperymentem, a ubezpieczyciel nie może odmówić spełnienia świadczenia odszkodowawczego, powołując się na dołożenie należytej staranności przez ubezpieczonego lub na świadomą zgodę uczestnika eksperymentu na podejmowane ryzyko.

Suma ubezpieczenia.

Minimalna suma gwarancyjna ubezpieczenia OC podmiotu przeprowadzającego eksperyment medyczny (§ 4 rozporządzenia) została uzależniona od rodzaju eksperymentu medycznego i określona w odniesieniu do eksperymentu leczniczego na poziomie 50 000 euro oraz do eksperymentu badawczego na poziomie 100 000 euro.

Analizując wysokość sumy ubezpieczenia zgodnie z rozporządzeniem trudno nie odwołać się jeszcze raz, do powoływanego już stanowiska Prezydium Naczelnej Rady Lekarskiej, iż „Jedynym kryterium różnicującym wysokość minimalnej sumy gwarancyjnej ubezpieczenia jest rodzaj eksperymentu medycznego (wysokość sumy gwarancyjnej jest dwukrotnie wyższa dla eksperymentu badawczego w porównaniu z eksperymentem leczniczym). Zgodnie z definicją zawartą w ustawie o zawodach lekarza i lekarza dentysty (art. 21 ust. 3), przeprowadzenie eksperymentu badawczego jest dopuszczalne wówczas, gdy uczestnictwo w nim nie jest związane z ryzykiem albo też ryzyko jest niewielkie i nie pozostaje w dysproporcji do możliwych pozytywnych rezultatów takiego eksperymentu. Z treści ww. przepisu jasno wynika, że istnieją eksperymenty badawcze, w których uczestnik nie jest narażony na żadne ryzyko.”[1]